案例简介

张三与李四是多年好友，李四是炒股高手，在2015年牛市中资金过千万，一度让张三羡慕不已。张三知道李四之所以能有如此高的收益率，是使用了杠杆的缘故，也就是使用了场外配资。此时李四急需资金，张三理财无门，两人一拍即合。

2018年5月份，双方达成《协议书》一份，主要内容为，双方经友好协商，就合作操作股票一事达成以下协议：

一、张三出资300万元整，在证券公司开设独立账户，由李四独立操作买卖股票。

二、张三只负责出资，并享受总资金额的月息2%的固定收益，李四利用自身股票操作技术进行股票买卖，并享受全部利润，同时承担该账户的全部损失，如果账面总资产超过330万元时，李四可以随时支取超值收益部分资金，如果账面总资产低于300万元时，李四须在次日早上九点三十分前用现金汇款补齐差额部分资金，否则视为根本性违约。如果违约，张三可随时终止合作，李四愿以个人全部资金及公司股份赔偿。

三、为账号资金安全，李四不得买入ST、*ST股票及连续涨(跌)停后打开的股票，每支股票的市值不能超过合作资金总金额的50%。

四、本协议一式两份，双方签字生效。

2018年8月份，张三将300万资金打入证券账户。

2021年2月份，张三把账户密码要过来后，发现账户仅剩40万元。遂起诉到法院，要求李四按照民间借贷还款。而李四认为，双方是委托理财关系，风险自负，且该笔资金属于场外配资，已经被法律明确禁止，应当不予保护。

问题来了，张三的资金到底是场外配资还是民间借贷？

案例分析

场外配资本质上也是借贷关系的一种。只是由于场外配资存在于金融证券市场，因此必须纳入金融法律法规监管的范畴，现实中主要表现方式是一些P2P公司或者私募类配资公司利用互联网信息技术，搭建游离于监管体系之外的融资平台，将资金融出方、资金融入方即用资人和券商营业部三方连接起来，赚取利息收入的行为。为确保融出资金安全，配资公司亦设置平仓线和预警线，当客户资金达到预警线，配资公司通知客户减仓或补保证金，一旦触及平仓线，配资公司有权平仓。

而对于张三和李四的《协议书》中约定的内容，比如如何购买股票，如何补齐差额等内容，虽然与场外融资合同有类似之处，但与场外配资合同有本质差别。比如张三并非从事融资配资业务的专门公司或融资平台，其借款具有临时性和偶发性，与融资公司的专门性与经常性有本质性的区别。另外，张三并未运用互联网技术和二级分仓功能搭建融资平台，而是运用传统手段，将借贷资金打入合同指定的证券账户进行股票操作。故资金流入股市的方式亦不符合场外配资的操作流程。张三和李四的约定显然不符合场外配资的特征。

从《协议书》的具体内容来看，由于约定了保底条款，张三享有固定收益，并不承担李四操作买卖股票的风险，因此，张三虽将300万元转入证券公司开设的资金账户内，但该账户内资金由李四占有使用，因此，张三与李四之间实际存在民间借贷关系。

律师提醒

2015年的牛市，有人称之为“杠杆牛”，场外配资业务在本轮牛市中“功不可没”，但随之而来的是极为惨烈的“去杠杆”，也让监管层认识到场外配资给证券市场带来的风险。2019年11月8日最高人民法院发布《全国法院民商事审判工作会议纪要》，也明确了“未经依法批准，任何单位和个人不得非法从事配资业务”，场外配资业务的合法性被否认。关于场外配资和民间借贷，您了解了吗？

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